面对商业贿赂你必须要知道的法律常识
在5月10日~11日《E药经理人》举办的“医药商业贿赂风险防控与合规经营研讨班”上,最高法院的法官何帆以及大成律师事务所律师姚岚分享了精彩的案例。 
2014-5-13 13:44:29
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E药脸谱


在反商业贿赂常态化的当下,企业希望能够通过公平的竞争做到合规经营。昨天,给大家留的十道思考题是在5月10日~11日《E药经理人》举办的“医药商业贿赂风险防控与合规经营研讨班”上,最高法院的法官何帆以及大成律师事务所律师姚岚分享的精彩案例。现在脸谱君就与您一道,共同辨析哪些是为商业贿赂。


先上一段法律条文,在《国家工商行政管理局令第60号》,即《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》对商业贿赂定义如下:


本规定所称商业贿赂,是指经营者为销售或者购买商品而采用财物或者其他手段贿赂对方单位或者个人的行为”。


这是法律层面的商业贿赂,那么作为犯罪的商业贿赂又是怎样的呢?《刑法》对不同的受贿主体做了区分。


对国家工作人员的:


“第三百八十五条【受贿罪】国家工作人员利用职务上的便利,索取他人财物的,或者非法收受他人财物,为他人谋取利益的,是受贿罪。国家工作人员在经济往来中,违反国家规定,收受各种名义的回扣、手续费,归个人所有的,以受贿论处。


第三百八十六条【对犯受贿罪的处罚规定】对犯受贿罪的,根据受贿所得数额及情节,依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。


第三百八十七条【单位受贿罪】国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体,索取、非法收受他人财物,为他人谋取利益,情节严重的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,处五年以下有期徒刑或者拘役。前款所列单位,在经济往来中,在帐外暗中收受各种名义的回扣、手续费的,以受贿论,依照前款的规定处罚。


第三百八十八条【受贿罪;利用影响力受贿罪】国家工作人员利用本人职权或者地位形成的便利条件,通过其他国家工作人员职务上的行为,为请托人谋取不正当利益,索取请托人财物或者收受请托人财物的,以受贿论处。国家工作人员的近亲属或者其他与该国家工作人员关系密切的人,通过该国家工作人员职务上的行为,或者利用该国家工作人员职权或者地位形成的便利条件,通过其他国家工作人员职务上的行为,为请托人谋取不正当利益,索取请托人财物或者收受请托人财物,数额较大或者有其他较重情节的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的,处七年以上有期徒刑,并处罚金或者没收财产。离职的国家工作人员或者其近亲属以及其他与其关系密切的人,利用该离职的国家工作人员原职权或者地位形成的便利条件实施前款行为的,依照前款的规定定罪处罚。


第三百八十九条【行贿罪】为谋取不正当利益,给予国家工作人员以财物的,是行贿罪。在经往来中,违反国家规定,给予国家工作人员以财物,数额较大的,或者违反国家规定,给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费的,以行贿论处。因被勒索给予国家工作人员以财物,没有获得不正当利益的,不是行贿。


第三百九十条【对犯行贿罪的处罚】对犯行贿罪的,处五年以下有期徒刑或者拘役;因行贿谋取不正当利益,情节严重的,或者使国家利益遭受重大损失的,处五年以上十年以下有期徒刑;情节特别严重的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,可以并处没收财产。行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的,可以减轻处罚或者免除处罚。


第三百九十一条【对单位行贿罪】为谋取不正当利益,给予国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体以财物的,或者在经济往来中,违反国家规定,给予各种名义的回扣、手续费的,处三年以下有期徒刑或者拘役。单位犯前款罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,依照前款的规定处罚。


第三百九十二条【介绍贿赂罪】向国家工作人员介绍贿赂,情节严重的,处三年以下有期徒刑或者拘役。介绍贿赂人在被追诉前主动交待介绍贿赂行为的,可以减轻处罚或者免除处罚。


第三百九十三条【单位行贿罪】单位为谋取不正当利益而行贿,或者违反国家规定,给予国家工作人员以回扣、手续费,情节严重的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,处五年以下有期徒刑或者拘役。因行贿取得的违法所得归个人所有的,依照本法第三百八十九条、第三百九十条的规定定罪处罚。”


对非国家工作人员的:


“第一百六十三条【非国家工作人员受贿罪】公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利,索取他人财物或者非法收受他人财物,为他人谋取利益,数额较大的,处五年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大的,处五年以上有期徒刑,可以并处没收财产。公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中,利用职务上的便利,违反国家规定,收受各种名义的回扣、手续费,归个人所有的,依照前款的规定处罚。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前两款行为的,依照本法第三百八十五条、第三百八十六条的规定定罪处罚”。


“第一百六十四条【对非国家工作人员行贿罪】为谋取不正当利益,给予公司、企业或者其他单位的工作人员以财物,数额较大的,处三年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金。为谋取不正当商业利益,给予外国公职人员或者国际公共组织官员以财物的,依照前款的规定处罚。单位犯前两款罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,依照第一款的规定处罚。行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的,可以减轻处罚或者免除处罚。”


下面小测验一下学习结果,以下十大案例您会判断了吗?


【案例一】老张系某机关工作领导,已接近退休年龄,在任最后三年,一直非常“关照”某公司,某公司一直想有所表示,老张表示,“我现在还属于国家工作人员,那你们的前,就算收回,而你么也算行贿,为了保护我,也保护你们,当我退休再说吧。”3年后,老张正式退休,公司送它一辆汽车外加先进若干,老张坦然接受。老张的行为是否构成受贿犯罪?


无论退休与否,老张的行为都构成国家工作人员受贿犯罪。


【案例二】老李为某局局长,一直利用职务之便,为老朋友的公司提供便利。但从未收受朋友财务。2009年,老李的儿子李刚硕士毕业,老朋友将其安排至下属公司,不用上班但发放高额工资。老李的行为是否构成受贿?


如果老李的儿子不用上班,该案例构成国家工作人员受贿。


【案例三】某公司领导非常迷信,以合格的材料申请新公司的工商注册登记,执照本应13日下发,以求吉利,该领导向办理工商注册登记的工商机关工作人员送去人民币2万元,希望在18日盖章,并下发执照。该公司领导的行为是否属于向国家工作人员行贿?如果工商机关工作人员接受2万元是否算受贿?


公司领导的行为不构成行贿罪,因为本案并不涉及“谋取不正当利益”,但该工作人员接受2万元是构成国家公务人员受贿犯罪的。


【案例四】老王的儿子今年高考,老王为求保险,请当地教委主任吃饭,希望在成绩不理想的情况下,提档是能够优先录取自己的儿子。席间,老王送出2万元,教委主任答应帮忙。老王儿子后来成为高考状元,如愿上了北大,教委主任未出上力。教委主任的行为是否构成受贿犯罪?


接受2万元的目标是“谋取不正当利益”,无论结果如何,教委主任的行为都构成国家工作人员受贿犯罪。


【案例五】A公司为方便违规操作,安排张三注册B公司,并以违规方式开展药品购销行为,两年后,B公司注销。案发后,司法机关该追究B公司,张三,还是A公司负责人刑事责任?


当证据足以证明张三注册的B公司确系A公司操作,司法机关将追究A公司负责人的刑事责任。


【案例六】A公司B部门对国家工作人员行贿,A公司老总并不知情,B部门是否属于单位受贿?如果A总司老总知情并有过指示行为呢?


第一种情况,属于单位受贿,受贿主体是B部门。第二种情况,也属于单位受贿,主体则是A公司。


【案例七】B公司给予张三送去2万元。张三为A公司负责招标的项目经理,屡次利用工作便利,为B公司提供中标机会。张三的行为是否构成受贿犯罪?


张三的行为属于典型的非国家工作人员受贿范围。


【案例八】B公司给予李四送去2万元。李四为A公司主管招标的副总,多次让项目经理张三为B公司提供中标机会。李四的行为是否构成受贿犯罪?


由于李四的行为使“利用职务上的便利”为B公司谋取利益,因此也属于非国家工作人员受贿犯罪。


【案例九】B公司给予李四送去2万元。李四为A公司与张三平级的人力资源经理,多次让项目经理张三为B公司提供中标机会。李四的行为是否构成受贿犯罪?


虽然李四与张三平级,表面上不存在“利用职务上的便利”,但实质上公司的人力资源具有考核张三的权力,因此,李四的行为也构成非国家工作人员受贿犯罪。


【案例十】老张以前系卫生局局长,退休后,一熟人公司欲找现任局长办事,正好现任局长为老张一手提拔,老张联系办成此事,事后该公司送给老张人民币2万元。老张的行为是否构成受贿犯罪?


老张的行为属于“向国家工作人员介绍贿赂”。


中国市场经济的本身缺陷,政府对医改对象医院医生收入这一事关改革成败的基础缺乏市场设计,加之有限医改资金被惊人浪费和贪腐,最终让药企难以承受其重。医药经济买单方是国家政府这一根本供求关系决定该产业受制于国家政府支付能力和支付方法,E药经理人团队愿为您贡献微力。

 

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